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益陽律師快報
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成功辯護,無罪釋放走出看守所!


肖國平律師 湖南•益陽 閱讀:1 次

肖國平律師  經過6天1夜開庭審理,陳xx無罪釋放走出看守所!詳見(2020)湘0902刑初194號刑 事 裁 定 書.www.zywxkt.cn。


關于陳xx涉嫌參加黑社會性質組織等犯罪
辯 護 意 見

尊敬的審判長,審判員,人民陪審員:
就陳xx所涉犯罪,發表如下辯護意見:
一、陳xx不構成參加黑社會性質組織罪(中國法網)。
(一)陳xx所涉犯罪行為,均發生在2009年之前。公訴機關認定,黑社會性質組織形成于2009年(見起訴書第11頁).www.zywxkt.cn。
起訴書指控陳xx所涉犯罪行為,包括:
2003年,威脅劉孟賢向聶和春交管理費;
2005年6月,威脅潘百川退出演出;
2007年9月,迫使胡德欽退出演出;
2006年10月,迫使符議華退出演出;
2007年3月,要求張萬魯退出演出并將演出業務交給和良公司.www.zywxkt.cn。
盡管陳xx自2009年至2011年依然在和良公司工作,但是,這期間,他受殯儀館聶茂春領導。既然聶茂春這期間沒有參加黑社會性質組織,那么,陳xx更沒有參加黑社會性質組織。
(二)陳xx在和良公司工作期間,沒有直接威脅、毆打過任何人,沒有實施過任何暴力行為。
本案指控的黑社會性質組織,其逐步形成的標志性事件,就是2009年1月14日的聚眾斗毆事件。該事件發生時,陳xx正常上班,但陳xx沒有參與其中。
(三)陳xx本身也是受害者www.zywxkt.cn。
1、陳xx陳述:2010年上半年,陳xx被聶茂春毫無根據地懷疑搞了鬼(貪污了錢),被迫同意賠償聶茂春3000元。(見劉孟賢強迫交易案卷第30 31頁).www.zywxkt.cn。
對此,劉孟賢的陳述可以印證中國法網。(見劉孟賢強迫交易案卷第58頁)。
因為這個事,2010年開始,花圈部的業務,陳xx就沒有管了。2012年端午節,被迫離開和良公司,外出打工,并與人合伙成立金玉良緣禮儀公司(中國法網)。(見劉孟賢強迫交易案卷第6頁)。
2、魯國良曾經因為陳xx工作不主動、不積極,毆打過陳xx。
庭審中,聶和春陳述,他聽說了魯國良毆打陳xx這件事(中國法網)。
(四)陳xx一直都是從事自己的專業工作中國法網。
在和良公司之前、期間、之后,陳xx一直從事白喜事工作,并無變化。
在與聶和春等人員的交際中,從未參與過演藝以外的其他事項。聶和春等人涉及的事務面廣,但陳xx除殯儀館禮儀工作外,對其他事情毫不知情.www.zywxkt.cn。
陳xx的所有涉案行為,都只是為了發揮自己的一技之長,混一口飯吃www.zywxkt.cn。
二、起訴書所列陳xx所涉尋釁滋事行為,應定性為強迫交易行為www.zywxkt.cn。均已過追訴時效(中國法網)。
起訴書所列陳xx所涉尋釁滋事行為,包括:
(1)2006年10月,迫使符議華終止演出;
(2)2007年3月,要求張萬魯退出演出并將演出業務交給和良公司;
(3)2007年9月,迫使胡德欽退出演出。
其中第(3)項事實,起訴書同時指控為強迫交易行為(中國法網)。
辯護人認為,另外第(1)(2)項行為,同樣構成強迫交易行為,而不構成尋釁滋事犯罪www.zywxkt.cn。
《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條:行為人為尋求刺激、發泄情緒、逞強耍橫等,無事生非,實施刑法第二百九十三條規定的行為的,應當認定為“尋釁滋事”。
陳xx等人實施的上述行為,目的不是“尋求刺激、發泄私憤、逞強耍橫”,而是要強迫他人退出特定的經營活動,符合強迫交易罪的構成要件。
刑法修正案八于2011年5月1日施行以后,該等行為就被歸入了強迫交易行為,不再屬于尋釁滋事犯罪www.zywxkt.cn。
刑法第十二條之規定:中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當時的法律不認為是犯罪的,適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的,按照當時的法律追究刑事責任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。
刑法修正案八實施后,上述性質的行為被歸入強迫交易行為,不再屬于尋釁滋事行為,而強迫交易罪的法定刑低于尋釁滋事罪的法定刑.www.zywxkt.cn。因此,對發生在刑法修正案八之前的上述行為,應適用刑法修正案八,以強迫交易罪定罪處罰。
三、陳xx系從犯.www.zywxkt.cn。
認定共同犯罪中的主犯、從犯,應考慮到被告人是否指揮、領導、邀集他人參與了犯罪,是否提出了犯意、為實施犯罪出謀劃策,是否直接造成了嚴重的犯罪后果,是否比其他人得到了更大的犯罪利益,等等,依法認定。
陳xx涉案行為中,
成立和良公司,壟斷殯儀館業務,是魯國良、聶和春兩個人拍板決定。
和良公司內部決策,由魯國良、聶和春說了算,甚至魯國良都沒有太多話語權(中國法網)。
圍繞沅江殯儀館的犯罪,陳xx只參與了部分犯罪,沒有參與食堂等經營活動(中國法網)。
陳xx參加的每一次犯罪,都受魯國良或聶和春指揮.www.zywxkt.cn。
陳xx在每一次行動中,都是擔當和事佬的角色,沒有威脅、毆打他人中國法網。
據此,應依據事實和法律,認定陳xx為從犯www.zywxkt.cn。
四、公訴機關已認定:陳xx具有自首、立功情節,認罪認罰。
五、量刑意見
本辯護人認為,依據本案事實,可依法認定陳xx構成強迫交易罪,為從犯,具有自首、立功情節,認罪認罰,可依法免予刑事處罰,或者處以適當罰金(中國法網)。
但是,陳xx的涉案行為已過追訴時效。不應再追訴。
特別說明兩點:
1、陳xx也是本案被告人中,在偵查、審查起訴階段,唯一沒有被羈押的人員。說明其危險性非常小。
2、刑法修正案八施行前,刑法對強迫交易犯罪的處罰為:處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處罰金(中國法網)。
以上意見,請合議庭采納。

辯護人肖國平律師簽字:
2020年8月29日
中國法網。...

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